【摘要】我國今朝的刑事司法實行完整沒有深深墮入法令情勢主義的泥淖，因此需求采用本質說明論加以解救，而恰好是深深墮入了法令本質主義的泥淖，由此超越了罪刑法定準繩的樊籬，因此需求引進情勢說明論加以改正。在某種意義上，情勢說明論與本質說明論之爭不只是組成要件論之爭，甚至是刑法性能論之爭、刑法不雅之爭。在我國當下社會中，法治規定認識尚未完整樹立。在這包養 種前法治時期，我國應當鼎力弘揚規定功利主義。
【要害詞】法令情勢主義；法令本質主義；情勢說明論；本質說明論；規定功利主義
站在本質說明論的態度上，我國粹者吳學斌提出了“超出法令情勢主義”的命題，指出：
斟酌到我國今朝的司法實行曾經深深地墮入了法令情勢主義的泥淖，甚至是一種殘破的法令情勢主義的圈套之中而不克不及自拔。這種機包養網 械的、封鎖的法令思想無法知足法令開放性的請求，將刑法釀成了一部“逝世法”，影響“公理”等法令理念在司法中的完成。[1](P13)
這里觸及對我國刑事司法近況的一個基礎判定：我國今朝的刑事司法實行果真好像吳學斌傳授所言，深深墮入了法令情勢主義的泥淖？吳學斌傳授為證明上述判定，提出了一個例證，這就是所謂“陳某一夫娶二妻案”。該案案情如下：
1994年，陳某在廣東省湛江市某玩具廠打工時熟悉了在統一工場打工的海南姑娘葉某，兩人很快愛情并同居。1998年1月，葉某回海南投親。在葉某回海南的四個月里，陳某與該工場的另一包養 女孩戴某愛情并同居。后來，陳某一向在葉某和戴某之間周旋，直至2000年7月葉某、戴某清楚本相為止。清楚本相后的葉某、戴某為了最后可以或許嫁給陳某，竟承諾三人同居。2001年，葉某、戴某同時pregnant。眼看著葉、戴兩人的肚子一天六合年夜起來，陳某覺得費事了，趕誰誰也不愿意走。無法之下，陳某拋出了一個同娶二女進門的設法。這個設法遭到葉某和戴某的死力否決。陳某要挾說：“誰不愿意要夫妻名分的，可以分開。”此時的葉、戴已是腦滿腸肥（葉的預產期是6月下旬。戴的預產期是6月上旬）。為了那不幸的名分，兩人誰也不愿意向對方屈從，誰也不愿意加入。終于，一個驚世駭俗的“一男二女同日舉辦婚禮”的打算在廣西省東興市江平鎮某村出籠了。2001年5月上旬，陳某按本地婚俗向親朋們收回了陳某、葉某、戴某三人聯名的成婚請帖。他們掉臂市、鎮兩級婦聯、司法辦和村委干部的勸止，于2001年5月16日在陳某家舉行了婚宴。
在上述案件中，陳某固然同日與二女舉辦了婚禮，但陳某與二女均未打點成婚掛號手續。是以，陳某等人能否組成重婚罪，要害在于若何懂得重婚罪中的成婚，即這里的包養 成婚是指經掛號而有用的法令婚，仍是包含未經掛號而同包養 居的現實婚？假如包含現實婚，是指一次現實婚仍是兩次現實婚（現實重婚）都可以組成重婚罪？假如包養網 是一次現實婚，則現實婚是在法令婚之前仍是在法令婚之后，或許無論前后都組成重婚罪？總之，這是一個非常專門研究的刑法題目。
假如保持情勢說明論的不雅點，重婚罪中的成婚，應該是指法令婚而不包含現實婚。現實婚在我國鄉村地域是客不雅存在的。跟著《婚姻法》的普及，現實婚浮現逐步削減的趨向。法令若何看待現實婚存在一個演化經過歷程，并且在平易近事法和刑事法之間存在某種沖突。 1994年2月1日，平易近政部公佈了《婚姻掛號治理條例》，此中第24包養 條規則：“合適成婚前提確當事人未經成婚掛號以夫妻名義同居的，其婚姻關系有效，不受法令維護。”這表白，我公民事法不認可現實婚的法令效率，而將其視為不符合法令同居，不賜與法令維護。原來刑法中的重婚罪是對婚姻關系的維護，其對婚姻的懂得應該與《婚姻法》堅持分歧，但1994年12月14日，最高國民法院發布的《關于＜婚姻掛號治理條例＞實施后產生的以夫妻名義不符合法令同居的重婚案件能否以重婚罪科罪處分給四川省高等國民法院的答復》卻指出裴儀呆呆的看著坐在婚床上的新娘，頭都暈了。：
新的《婚姻掛號治理條例》（1994年1月12日國務院批準，1994年2月1日平易近政部發布）發布履行后，有配頭的人與別人以夫妻名義同居生涯的，或許明知別人有配頭而與之以夫妻名義同居的，應該按重婚罪科罪處分。
這一司法說明仍將現實婚說明為重婚罪中的成婚，自己就是一種本質說明，衝破告終婚這一概念的法令特征。由此，《婚姻法》對成婚的情勢性說明與刑法對成婚的本質性說明構成了光鮮的對比。
即便將現實婚說明為成婚，在司法實行中還需求區分：先有法令婚后有現實婚、先有現實婚后有法令婚，以及前后兩個現實婚（現實重婚，不包含第一個現實婚姻解除以后又有一個現實婚的情況）等三種情形。那么，能否上述三種情形都組成重婚罪呢？對此，最高國民法院在“方伍峰重婚案”的裁判來由中指出：
依據最高國民法院的前述批復，現實婚仍可作為重婚罪的組成要件。對最高國民法院批復中的所謂“有配頭的人”，應懂得為是指曾經依法掛號成婚的人。對未經依法掛號而以夫妻名義配合生涯的人，不克包養 不及稱之為“有配頭的人”。是以，曾經掛號成婚的人又與別人以夫妻名義同居生涯的，或許明知別人曾經掛號成婚，還與之以夫妻名義同居生涯，今后異樣組成重婚罪。對于先有現實婚姻，又與別人掛號成婚和兩次及兩次以上均是現實婚姻的，則依法不組成重婚罪。[2](P17)
依據以上裁判來由，即便認可現實婚姻可以作為重婚罪的組成要件，也只要先有法令婚后有現實婚這一種情況才組成重婚罪。而先有現實婚后有法令婚，以及前后兩個現實婚這兩種情況均不組成重婚罪。陳某所謂的一男娶二女案，是陳某與二女同時組成兩個現實婚，它與前后兩個現實婚固然有所分歧，但從性質下去說依然屬于現實重婚而不符合法令律重婚。對于本案，本地司法機關采取了謹嚴的立場，由於這種行動是屬于重婚仍是不符合法令同居，在現行法令上未見明白的界定，在司法實行中也沒有她一定是在做夢吧？先例。此案之所以難以被認定為重婚罪，是由於陳某固然同時迎娶了葉某、戴某，但在同時迎娶葉某、戴某之前，陳某并沒有配頭。所以，難以認定陳某合適重婚罪所請求的“有配頭而重婚”的要件。異樣，葉某、戴某在與陳某同時舉辦婚禮之前，陳某也是沒有配頭的，所以，葉某、戴某也不存在“明知別人有配頭而與之成婚”這一重婚條件。並且，本案中的陳某、葉某、戴某并沒有打點成婚掛號手續。所以，他們三人充其量只能組成一種現實婚，兩個現實婚不組成重婚。對于以上不雅點，吳學斌傳授以為，這是對刑法第258條規則的機械的法令情勢主義的懂得，并以本案證實法令情勢主義過于重視文字的嚴厲意義而疏忽文字背后的規范意義與目標的弊病。在此基本上，吳學斌傳授對本案頒發了以下進罪的論證看法：
一夫一妻的婚姻軌制是文明社會的提高標志，為古代社會所積極接收和果斷保護。重婚罪的規范意義在于制止任何人以任何方法迫害這種婚姻軌制假如以為有效婚姻、現實婚姻并非婚姻，而長短法同居關系或同居關系；一男二女未辦成婚掛號但同時舉辦婚禮，以夫妻名義同居生涯的不組成重婚罪，那么，我國《婚姻法》規則的“一夫一妻制”準繩和刑法第258條關于重婚罪的規則，就只能形同虛設了；維護婦女、兒童的符合法規權益也就只能是一句空口說。現實上，重婚者，無論前后是兩個現實婚姻，仍是此中之一是現實婚，都在本質上是對這種婚姻軌制的一種挑戰和違背，同時也與社會公認的公理與公正價值相沖突。刑法第258條的“有配頭”，當然包含現實婚上的配頭。是以包養網 ，從規范的目標以及社會公認的公理與公正價值的角度而言，陳某、葉某、戴某的行動應當屬于刑法的調控范圍。[1](P22)
在以上闡述中，我專門點出了“本質”二字：這一闡述確切表現了法令本質主義的思想方式，從重婚罪的實質特征是損壞一夫一妻的婚姻軌制動身，推導失事實重婚損壞了一夫一妻的婚姻軌制，具有了重婚罪的實質特征，因此在本質上組成了重婚罪。經由過程這一本質推理，將一個原來不具有重婚罪的組成要件的行動予以進罪。
值得留意的包養 是，吳學斌傳授將我在上文所引述的重婚案的裁判來由，即“對包養 于先有現實婚，又與別人掛號成婚和兩次及兩次以上均是現實婚姻的，則依法不組成重婚罪”責備為是法令情勢主義的典範思想，其成果招致一夫一妻的婚姻軌制和刑法關于重婚罪的規則形同虛設，並且滋長犯法人躲避法令的豪情，這顯然是與古代法令的精力相違反的。[1](P23)對于這一不雅點，我是不認為然的。重婚以存在有用的婚姻為條件，而現實婚并非有用的婚姻，組成依照情勢說明論，當然不克不及成為重婚罪的組成要件。最高國民法院關于重婚罪的司法說明，在我看來曾經在必定水平上擴大了重婚罪的范疇，仍被責備為法令情勢主義，可見實在質說明論態度之偏頗。
陳某重婚案能否應該被科罪充足展現了情勢說明論與本質說明論在個案上的不包養網 合。實在，對情勢說明論與本質說明論停止個案的查驗并非我的本意，在此我只是想指出如許一個值得沉思的題目：
我國今朝的刑事司法實行曾經深深地墮入了法令情勢主義的泥淖這一判定合適現實嗎？
我的答覆是決然否認的。恰好相反，我國今朝的刑事司法實行曾經深深墮入了法令本質主義的泥淖，由此超越了罪刑法定準繩的樊籬，這才是現實本相。為此，我可以提出司法說明和個案判決這兩個方面的例證。
司法說明作為一種對法令文本的威望性論述，對于司法實行的刑法實用具有主要的領導意義。在罪刑法定準繩下，司法說明不得超越立法權，這是刑事法治的應包養 有之義。但是，在司法說明中存在著越權司法說明。有學者指出：
越權刑法司法說明具有廣義和狹義兩種寄義。廣義的越權刑法司法說明，是指超越了法定說明權限的刑法司法說明，即原包養網 來有司法說明權的，但超越清楚釋規定。質言之，這種越權是“越說明權”。狹義的越權刑法司法說明除了廣義的越權刑法司法說明外，還包含無權司法說明，即沒有法定的司法說明權的國度機關對刑法所作出的說明。質言之，這種越權是“越實在有權柄”。詳細來說，越權司法說明包含有司法說明權的機關作出的違反說明規定的說明和無司法說明權的其他國度機關作出的說明。[3](P305-306)
越權司法說明超出了司法說明的權限，將無罪惡為說明為有罪惡為，從而侵越了立法權。是以，越權刑法司法說明是違背罪刑法定準繩的。應當指出，這種越權的進罪說明時有產生。例如我國刑法第227條第1款規則了捏造、倒賣捏造的有價票證罪。2000年12月5日，最高國民法院《關于對變造、倒賣變造郵票行動若何實用法令題目的說明》（以下簡稱《說明》）規則：“對變造或許倒賣變造的郵票數額較年夜的，應該按照刑法第227條第1款的規則科罪處分。”依照前引《說明》，對變造或許倒賣變造郵票的行動，應該以捏造或許倒賣捏造的有價票證罪論處。在這種情形下，將刑法實用于捏造的規則擴大實用于變造，扼殺了捏造與變造之間的界線。而在我國刑法中，捏造與變造是有所分歧的。例如，刑法第170條規則了捏造貨泉罪，第173條規則了變造貨泉罪。又如，刑法第280條第1款規則了捏造、變造國度機關公函、證件、印章罪，第280條第3款規則了捏造、變造居平易近成分證罪。由此可以推論，對變造行動需求處分的，刑法應有特殊規則。在刑法沒有特殊規則的情形下，對變造行動依照捏造之罪論處，可以說是一種越權說明。當然，在若何權衡能否越權上，本質說明論與情勢說明論之間也是存在不合的。例如，依據本質說明論的不雅點，上述司法說明就沒有越權。[4](P216-217)是以，越權刑法司法說明之作出，在很年夜水平上是本質說明論的成果，它形成對罪刑法定準繩的違背。由於本質說明論誇大將值得處分的行動說明為犯法，而對能否值得處分又往往采用本質尺度，便是否具有社會迫害性，由此形包養 成法令界線的衝破。
法令本質主義在司法實行中的表示，更多地反應在個案判決中，肖永靈投寄虛偽炭疽桿菌素，就是一個活潑的案例。
2001年10月間，原告人肖永通達過消息得知炭疽桿菌是一包養 種白色粉末的病菌，國外曾經產生因接觸加有炭疽桿菌的郵件而致人逝世亡的事務，是以，以為社會大眾對收到相似的郵件會發生發急心思。同年10月18日，肖永靈將家中粉末狀的食物干燥劑裝進兩只信封包養網 里，分辨郵寄給上海市國民當局某引導和上海西方電視臺消息中間陳某。同年10月19日、20日，上海市國民當局信訪辦公室任務職員陸某等人及西方電視臺陳某在拆閱上述夾帶有白色粉末的函件后，形成精力上的高度嚴重，同時惹起四周人們的發急。經相干部分采取大批辦法后，才逐步打消了人們的發急心思。上海市第二中級國民法院對本包養網 案審理后以為，原告人肖永通達過向當局消息單元投寄裝有虛偽炭疽桿菌函件的方法，以到達制造可怕氛圍的目標，形成大眾心思發急，迫害公共平安，其行動組成了以風險方式迫害公共平安罪，公訴機關指控的罪惡成立。上海市第二中級國民法院于2001年12月18包養網 日以（2001年）二中刑初字132號刑事判決對肖永靈作出了有罪判決，認定其冒犯了《中華國民共和國刑法》第114條的規則，組成以風險方式迫害公共平安罪，判處有期徒刑4年。在法定包養網 上訴時代，原告人肖永靈未提起上訴。[5](P256)
對于本案，有學者指出：
在肖永靈“投寄虛偽的炭疽桿菌”一案中，法院將“投寄虛偽的炭疽桿菌”的行動說己，平安歸來，只因他答應過她。明為刑法第114條中的“風險方式”，這既不合適此種行動的性質，也不合適《刑法》114條的立法趣旨，曾經超出了公道說明的界線，而具有顯明的類推實用刑法的性質。[6]
我以為，以上評論是提綱契領的。投寄虛偽的炭疽桿菌行動在客不雅上最基礎不具有迫害公共平安的性質，它與投寄炭疽桿菌行動的性質最基礎分歧，連相似關系都不存在，稱之為探了探女兒的額頭，擔心她會因為腦子發熱而說出與她性格不符的話。類推實用曾經是一種客套的說法。后來的立法彌補規則也闡明了這一點。在上述判決作出后的第11天，即2001年12月29日，全國人年夜常委會經由過程的《中華國民共和國刑法修改案（三）》增設了居心包養網 傳佈虛偽可怕信息罪。相干的立法來由指出：
這種投放假炭疽菌或許變造虛偽信息的行動，會使人們難辨真假，迫害更年夜，應該予以刑事制裁。由于這種行動不成能現實形成沾染病的傳佈，不屬于迫害公共平安方面的犯法，包養網 難以實用迫害公共平安罪的規則，而那時刑法中又缺少響應的規則，是以，《刑法修改案（三）》增添了對這種犯法的規則。[7](P604)
而恰是在那時刑法沒有規則的情形下，肖永靈被科罪了，其與罪刑法定準繩的沖突非常顯明。由此可見，罪刑法定主義的司法化盡非一日之功，它觸及刑事司法理念的改變、刑事司法軌制的改造和刑事司法技巧的晉陞。在此，對刑法究竟是采用情勢說明論，仍是本質說明論，是一個主要的題目。一種行動能否組成犯法，起首應該斟酌的是這一行動能否在情勢上合適刑律例定的組成要件，而不是起首斟酌這一行動能否具有本質上的社會迫害性。本質說明論在對刑法文本說明的經過歷程中，將本質判定置于優先、上風、優勝的地位，在很年夜水平上沖擊了罪刑法定準繩設置的犯法的情勢界線。
經由過程以上剖析，我們可以得出如下結論：在我國今朝的刑事司法實行中，完整沒有深包養網 深墮入法令情勢主義的泥淖，因此需求采用本質說明論加以解救的題目。而恰好是深深墮入了法令本質主義的泥淖，因此需求引進情勢說明論加以改正。對現實判定的分歧，決議了在價值選擇上的差異。可以說，客不雅現實是破解情勢說明論與本質說明論之爭的最好方法，由於現實勝于雄辯。但是，我們又不克不及知足于擺現實，還要講事理，我們需求提醒情勢說明論與本質說明論對峙背后更深條理的理據上的對峙。我以為，在某種意義上說，情勢說明論與本質說明論之爭不只是組成要件論之爭，甚至是刑法性能論之爭、刑法不雅之爭。
就刑法性能而言，刑法實際普通以為，刑法具有人權保證與社會維護這兩種性能。japan(日本)學者曾根威彥將刑法性能稱為社會把持性能，又把這種社會把持性能分包養網 為第一次社會把持性能與第二次社會把持性能，以為第一次社會把持性能是刑法作為被組織起來的社會氣力即國度用來保持社會次序的社會把持手腕。是以，第一次把持性能就是法益維護性能。第二次社會把持性能是為了保證公民的權包養 力、不受拘束對統治氣力（國度）自己停止把持，這就是刑法對把持社會的主體即國包養 度本身的把持。是以，第二次社會把持性能是一種把持之把持，就是人權保證性能。在論及這兩種刑法性能之間的關系時，曾根威彥傳授指出：
刑法的第二次社會把持性能，就是經由過程制約國度的科罰權的行使，保證罪犯不受國度濫用權利的損害，并進而保證普通公民的權力和不受拘束，這就是刑法的人權保證性能（刑法的人權年夜憲章性能）。刑法在處分罪犯，保證公民的法益的同時包養網 ，還經由過程消除無目標地處分罪犯，以保證公民的人權。在有值得科罰處分的損害主要生涯好處的行動包養網 ，但沒有處分該行動的規則的時辰，就有刑法的法益維護性能和人權保證性能之間的牴觸和沖突。這種場所，近代刑法，是優先斟酌對后者的保證的。罪刑法定準繩表現的就是包養網 這一點，重視第二次把持社會性能特色的近代刑法，包養 在此顯示出了其原來意義。[8](P6-7)
由此可見，人權保證與社會維護都是刑法的社會性能，前者表現為罪刑法定準繩，后者表現為法益維護準繩。當兩者產生沖突的時辰，刑法的人權保證性能無疑是居于優先地位的，這也是近代法治社會的應有之義。而張明楷傳授對于人權保證性能與社會保證性能采取一種協調的態度。他指出：
法益維護性能重要依附科罰的宣示與實用來完成，人權保證性能則重要以來限制科罰權的實用而完成。換言之，科罰的實用，與維護法益成反比，與人權保證成正比。若何既最年夜限制地維護法益，又最年夜限制地保證不受拘束，就成難堪題。終局是，刑法必需在法益維護性能與人權保證性能之間停止協調。但這種協調沒有明白的尺度，只能依據實用刑法時的客不雅佈景與詳細情形，在充足衡量利害的基本上，使兩個性能獲得充足施展。[9](P26)
這種協調論對人權保證性能與社會維護性能的關系作了一種含混處置。我以為，在立法上要盡能夠地對具有嚴重的法益損害性，因此值得處分的行動以組成要件的情勢明白地加以規則，從而表現刑法對法益的維護。但在司法上，則應該嚴厲遵照罪刑法定準繩。當值得科罰處分的法益損害行動沒有刑法的明文規則的時辰，盡對不克不及基于法益維護的本質依據而對其予以處分。在此，人權保證性能是優先于社會維護性能的，對此不克不及協調。並且，三階級的犯法論系統的三個階級分辨表現刑法的三種價值：人權保證、社會維護和小我的決議不受拘束。三階級的擺列所具有的位階性，曾經表白刑法這三種價值的位階關系，即人權保證價值優先于社會維護價值，即刑法只要在罪刑法定準繩范圍內完成其社會維護性能。當成立犯警以后，只要在基于招致犯法決意的意志構成，可對行動人停止駁詰的情形下，才幹加以刑事處分。由於義務準繩是以小我的決議不受拘束為邏輯條件的。[10](P490-491)恰是在這個意義上，李斯特傳播鼓吹：罪刑法定準繩是刑事政策不成超越的樊籬。對此，我深表同意。
張明楷傳授已經提出行動功利主義刑法不雅的命題，以為行動功利主義是根據行動本身所發生的後果的黑白，判定行動的合法與否，規定功利主義則依據在雷同的詳細際遇里，每小我的行動所應遵照原則的好或壞的後果，鑒定行動的合法與否。張明楷傳授以為行動功利主義刑法不雅的要義在于：
刑法盡對排擠對合法行動的處分，評價行動合法與否，應該采取行動功利主義，因此應該采取成果無價值論，在兩種法益存在沖突的情形下，應該經由過程法益的權衡，判定行動合法與否。[11](P490-491)
刑法排擠對公理行動的處分當然是對的的，題目在于若何完成這一目標。犯法論系統的階級性設置，經由過程組成要件應當性與守法性這兩個要件達致上述目標：組成要件應當性是經由過程情勢判定將不具有組成要件應當性的行動消除在外，守法性則是經由過程本質判定將那些固然具有組成要件應當性但不具有法益損害性，因此不具有本質的守法性的行動予以出罪。由此可見，行動功利主義作為個體判定的、本質的判定行動合法與否的尺度，只能在守法性階級上采用。而在組成要件應當性中，依然應該保持規范的、情勢的判定，從而苦守罪刑法定準包養網 繩。在這個意義上，組成要件應當性應該保持的恰好不是行動功利主義而是規定功利主義。即便是主意組成要件的本質化，這種本質化異樣應該遭到情勢要素的限制。是以，當張明楷傳授將行動功利主義的本質守法不雅上升為行動功利主義的刑法不雅的時辰，從一個對的的思惟條件動身，就有能夠得出偏頗的結論，這是必需防備的。對此，我的基礎態度是主意一種規定功利主義刑法不雅，其要義在于：
功利主義是一種後果論，以此差別于任務論。任務論是依據行動能否違背品德任務來判定一個行動的善惡，而後果論是依據行動形成的成果的好與壞來判定一個行動的善惡。從任務論到後果論，這是判定善惡尺度以及方式論上的嚴重轉換。由於任務往往具有先在性、先驗性，是在漫長的汗青經過歷程中構成的，是世代人類社會生涯經歷的積聚，因此具有傳統性與守舊性，今世人或詳細人在這種任務眼前處于附屬和主動的位置。
是以，依據任務論來判定善惡，現實上是對汗青的遵從、對次序的遵從、對後人的遵從。當汗青構成的次序與當下的社會相沖突時，任務論的分歧感性就會凸顯。而後果論將善惡判定的依據從任務轉換成為當下的後果時，就把善惡的判定權從傳統與汗青那里奪了回來，付與今世人以更年夜的善惡判定權。當然，任務論與後果論也并非盡對對峙。由於必定任務規定的構成異樣是依據那時的後果，而當下以後果作為善惡的判定依據也異樣會構成必定的規定。在這個意義上說，任務論是汗青的後果論，而後果論是今世的任務論。
規定功利主義具有兩個要素：一是雷同情形作雷同判定；二是判定的依據是規定。也就是說，好或許壞的尺度不是詳細、個體的判定，而是依據規定的普通判定。在依據規定判定這一點上，規定功利主義與任務論具有相通之處，只不外任務論的任務是汗青的規定，而規定功利主義的規定是實際的規定。是以，假如扼殺規定的先驗性，就會混雜任務論與後果論的界線。
而行動功利主義依據行動本身所發生的好或許壞的後果，來判定行動的對的或許過錯。由此可見，行動功利主義的特色在于：一是誇大個體判定與本質判定；二是誇大行動本身對于善惡判定的意義。應該指出，行動功利主義并不能否認規定在善惡判定中的意義，它只是否決對規定的過火科學與崇敬。兩者的差別在于：在遵照廣泛規定會帶來特別情形下的壞的後果時，還要不要遵照規定？但凡對此題目作出確定答覆的，就是規定功利主義；但凡對此題目作出否認答覆的，就是行動功利主義。
究竟是贊成規定功利主義仍是行動功利主義，這里觸及一個若何看待規定的題目。在任何一個社會，規定都是非常主要的。沒有規定也就沒有法治，由於法治就是規定之治。任何規定都是存在破例的，在某些情形下，遵照規定也會發生惡的後果，在這種情形下，還要不要遵照規定？假如這只是一種破例之惡，那么就不該當經由過程損壞規定而防止這種惡，而應該將惡看作是遵照規定所帶來的不得不蒙受的價格。假如一種規定凡是會發生惡的成果，那么這種規定自己就是惡的，應當修正規定。無論若何，規定都必需獲得遵照，這種規定認識，恰好是法治所請求的。[12]
在我國當下社會中，法治規定認識尚未完整樹立。在這種前法治時期，我國應當鼎力弘揚規定功利主義。絕對于本質刑法不雅，我毋寧主意情勢刑法不雅；絕對于行動功利主義，我毋寧主意規定功利主義。當然，絕對于本質說明論，我毋寧主意情勢說明論。
這就是本文的結論。
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[11]張明楷．行動功利主義刑法不雅[N]．法制日報，2010-03-24。
[12]陳興良．評行動功利主義刑法不雅[N]．法制日報，2010-03-24。
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